上原创 || 小包团司机出车中死亡，旅行社这盘不是冤大头了！ _原创

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“邓律师，你最近有没有时间？我这边有个着急的事情要跟你沟通，你看方便这周我们碰个面不？”顾问单位的刘总一通电话火急火燎。成都因为疫情的事情，旅游行业一直“凉凉”，我实在也想不出来最近除了之前的一些游客退费的纠纷，还能有啥十万火急的事情。

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故事源起
去了刘总办公室，我才了解了事情的始末。刘总一边给我倒茶，一边摇头，“现在这些人啊，人心不足蛇吞象。”

故事还要从2017年说起，17年夏天，刘总在川藏线司机群里认识了老张，老张正值中年，长期来往于川藏线，可以说是老司机了。因为跑车时间长，来来往往的司机都认识，老张自己带了一支队伍，车辆都是司机自己的，每个月收200元管理费，带着大家一起找活。

刘总当时正在做川藏线的自驾游和小包团，用车问题一直是难题，恰巧认识了老张，两人都是性情中人，见面一顿饭下来，刘总就认了老张是兄弟伙，连同老张的车队，成为了刘总的“御用车队” 。

时间一晃过去了四年，2021年，已经是双方认识的第四个年头了，合作期间，大家都相处融洽，每个月刘总都按照老张发来的结算表，给车队按照每个司机的出车趟次进行结算，费用呢全部汇入老张的指定账户，老张再作为车队队长分发下去。

2021年2月7日，老张向刘总旅行社操作申请出车川藏线，操作一算时间也合适，正所谓“瞌睡遇到枕头-正合适”，老张开车接着4位游客就出发去了西藏。哪知，这一去，老张就再也没有回来。出发第六天，老张在西藏出现了肺水肿，导致器官衰竭，送往医院后没能抢救回来，人就去世了。

“老张是家里挣钱的人，也可以说是顶梁柱吧，还有一个正在上学的女儿，他一走，就只剩下他老婆和女儿了，母女两个也造孽。我就想，老张也跟了我这么多年，兄弟一场，我拿了几万块钱，算是个安抚，给了老张老婆。”

“结果别人非但不领情，还觉得我给少了，这不，现在直接到劳动仲裁委申请仲裁，要求确定劳动关系。”刘总说到这连连摇头，“现在这些人啊，真不好说。”

我听了，暗暗思索，对方只要求确认劳动关系，看来是有备而来，这是场持久战，如果确定了劳动关系，对方下一步就会主张工伤赔偿；如果劳动关系确认失败，对方下一步应该也会主张劳务致害的侵权责任。

“刘总，这个仲裁很关键，如果确定了是劳动关系，我们旅行社如果没有购买社保，就需要按照工伤标准来承担赔偿，这一赔就整大发了。”

“哎，邓律师，不瞒你说，像老张这种师傅，跟我们都是合作，根本不会买社保的。”刘总抓抓头，一副无奈的表情。

那么这个案子，旅行社和司机老张构不构成劳动关系呢？旅行社真的要承担工伤赔偿的责任吗？
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律师分析
接到这个案子，我们结合原告方提交的证据和诉求，整理了诉讼思路。我们让刘总提交了如下资料：

1. 老张跟排团操作之间的聊天记录，证明老张主动要求安排出车，以及老张和旅行社之间是平等的合作关系；

2. 旅行社给老张进行费用结算的流水单以及账单记录，证明双方为合作关系，旅行社结算方式为趟次结算，并非每月发放固定工资；

3. 老张车队的队员，其他车队的队长作为证人，出庭作证。证明车队和旅行社之间的关系。

刘总很给力，不到一周，就把以上材料和证人全部集合到位。我们也就把诉讼思路给刘总也理了理，只要对方主张的劳动关系不成立，后续的事就好办多了。

这个案件当中，老张自己管理车队，作为车队队长的身份与旅行社进行合作，所有运输车辆均由司机自己提供，旅行社不对其做任何管理；其次，双方均可根据自己的实际情况及时间安排做出安排，老张自己有事情或有安排的情况下，可以拒绝出车，旅行社不会因此对其进行处罚或扣款，在不出车的情况下，老张的时间完全属于自己，不必来到旅行社处坐班。所以本案老张与旅行社的关系属于合作关系，严格来说是运输合同关系。

但刘总也有自己的顾虑，一直在问：“旅行社每月给老张结算的费用会不会被认定为工资？”

旅行社对于老张及其车队的车费结算为每月按照出车趟次结算，结算金额根据每月出车趟次也没有固定的金额，并非劳动关系中的工资概念。且本案还有一个细节，旅行社每次向老张支付结算上个月的车费后，老张都需要给旅行社提供相应的发票来冲抵该车费。正常来说，如果是员工工资的话，是不需要给公司开发票的，所以本案无论从事实还是逻辑上来说，旅行社每月结算的车费都不应当被认定为传统意义上的工资。

但对方律师为了确认劳动关系肯定会在庭上据理力争，我们搜集好证据之后，对于即将到来的开庭严正以待，庭审过程中对方律师会对我们抛出难题吗？我们的证人出场会不会怯场出错？预知庭审风云，我们下期再会！

参考法条：

根据劳动和社会保障部发布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳动关系认定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。
(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；
(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；
(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

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